חיוב במע"מ על מכר מניות של איגוד מקרקעין

רמי אריה, עו"ד ורו"ח

חוק מע"מ אינו חל בהגדרה על מכר מניות או על ניירות ערך סחירים בכלל. אך כלל זה אינו חל במכר מניות של איגוד מקרקעין. מכר כזה חייב במע"מ וממילא הרוכש מניות של איגוד מקרקעין רשאי לקבל החזר המע"מ אשר שולם בגין הרכישה וההוצאות הנלוות לה.

ביום 28.6.2016 פורסמה החלטת מיסוי 6326/16 אשר עוסקת בניכוי מס תשומות בנוגע לרכישת מניות באיגוד מקרקעין.

מדובר בחברה בע"מ אשר אינה רשומה כ"עוסק" לעניין חוק מע"מ, המחזיקה במניות חברה בע"מ אחרת אשר הינה בגדר "איגוד מקרקעין" כמשמעותו בחוק מיסוי מקרקעין.

החברה מוחזקת בחלקים שווים על ידי שני בעלי מניות הרשומים במע"מ כ"עוסקים" בתחום המקרקעין. בעלי המניות העמידו הלוואות בעלים לחברה.

בעלי המניות חתמו על הסכם עם חברה אחרת המסווגת גם היא במע"מ כ"עוסק" בתחום המקרקעין (להלן: "הרוכשת") למכירת חלק מהחזקתם בחברה, בתמורה שחלקה בכסף וחלקה כנגד פירעון מחצית מן ההלוואות והסבתן לרוכשת.

הרוכשת מתכוונת לעשות במניות האיגוד עסקאות החייבות במע"מ.

והיא ביקשה לאשר ניכוי מס התשומות בידי הרוכשת בגין רכישת המניות.

תמצית הסדר המס ותנאיו:

סעיף 1 לחוק מגדיר "נכס":

"טובין או מקרקעין".

החוק מגדיר "מכר":

"... ולעניין מקרקעין – גם לרבות פעולה באיגוד מקרקעין כמשמעותה בחוק מס שבח מקרקעין, התשכ"ג-1963, ורישומם בבורסה של ניירות ערך ...".

"מקרקעין" מוגדרים בסעיף 1 לחוק:

"לרבות זכות במקרקעין ולרבות זכות באיגוד מקרקעין כמשמעותה בחוק מס שבח מקרקעין, התשכ"ג-1963".

חלופה ראשונה להגדרת "עסקה" בחוק קובעת:

"מכירת נכס או מתן שירות בידי עוסק במהלך עסקו, לרבות מכירת ציוד".

בנסיבות העניין, מכירת מניות האיגוד בידי בעלי המניות באה בגדר חלופה ראשונה להגדרת "עסקה" שבסעיף 1 בחוק היות שמדובר במכירת נכס בידי עוסקים בתחום המקרקעין במהלך עסקם.

מכירת המניות תהא חייבת במע"מ בהתאם לסעיף 2 לחוק.

מחיר העסקה יהיה בהתאם לסעיף 7 לחוק (ראה: ע"מ 1036/04 מוסדן בע"מ נ' מנהל מס ערך מוסף גבעתיים), קרי התמורה אשר הוסכם עליה בין הצדדים.

נקבע כי לאור העובדה שהרוכשת מתכוונת לעשות במניות האיגוד עסקאות החייבות במע"מ, היא רשאית לנכות את מס התשומות הכלול בחשבוניות המס שיוציאו בעלי המניות בגין מכירת המניות, וזאת בכפוף להוראות סעיף 38(א) ו-41 לחוק ולתקנה 18 לתקנות מס ערך מוסף.