נאמנות הנתונה להוראות הלקוח - אינה נאמנות חייבת במס

רמי אריה, עו"ד ורו"ח

ביום 15.6.2016 פורסמה החלטת מיסוי 5326/16 אשר עוסקת בתחולת פרק הנאמנויות בפקודת מס הכנסה, על "נאמן" אשר מחזיק נכסים ומקבל הכנסות עבור הלקוח שלו, כדלקמן:

1. הנאמן מנהל חשבונות נאמנות ונאמנויות לפי הוראות הלקוח, כדלקמן :

נאמנויות בהן הלקוח הוא היוצר והנהנה, ניהול הנאמנות כפוף להוראות אשר מתקבלות מהלקוח. שיקול הדעת ביחס לפעולות אשר מתבצעות על ידי החברה הוא של הלקוח - הלקוח הוא שקובע את מועד המכירה והקנייה של הנכסים בתיק הנאמנות, את תמהיל ההשקעה, מועד משיכות כספים מתיק ההשקעות וכיו״ב. הלקוח יכול בכל רגע נתון למשוך את הכספים מהניהול הפעיל של החברה. השירות של הנאמנויות ניתן בארץ ובחו״ל. השרות ניתן גם ללקוחות שהם תושבי חוץ. החשבון מוגדר כחשבון נאמנות ושם בעל החשבון הוא החברה לנאמנות. הנכסים בחשבון הנאמנות מוחזקים על ידי החברה בנאמנות לטובת הלקוח. נציג החברה מוסמך לפעול רק על פי הנחיותיו ואישורו של הלקוח ופעולותיו מחייבות ומזכות את הלקוח. הנציג כבול בהנחיות הלקוח, שרשאי לשנותן ואף להפסיק את פעילות חברת הנאמנות בחשבונו בכל עת.

2. ניהול נאמנויות לצורך קיום חיוב - הנאמן מחזיק נכסים לקיום חיוב עפ"י הסכם/ דין:

• נאמנות להנפקות של תעודות סל, לרבות החזקה על ידי הנאמן במסגרת נאמנות זו של בטוחות ונכסים, כדי להבטיח את מילוי התחייבויות המנפיק לבעלי התעודות.
• נאמנות במסגרת שותפויות וקרנות גידור, לרבות החזקת נכסי השותפות בחשבונות בנק או החזקת יחידות השתתפות בשותפות על ידי הנאמן - הנאמן אחראי, לפי העניין, לקיום התחייבויות של השותפות / קרן הגידור לשותפים או לבעלי היחידות בשותפות / קרן הגידור ובין השותפים לבין עצמם .
• החזקת ני"ע במסגרת חסימה בתקופת ההטבות שבסעיף 103 לפקודת מס הכנסה.
• נאמנות שנועדה לאפשר קיום ההתחייבויות על פי הסכם בין צדדים.
• ניהול "חשבון מפצל" לתשלומי סוכני ביטוח למבטחים .
• שמירת פיקדונות של משקיעים (לרבות זרים) עבור קרנות נדל"ן אמריקאיות לפני מילוי התנאים להעברת הכספים לקרן. בנאמנות מסוג זה המשקיעים מפקידים את הכספים בחשבון נאמנות בבעלות הנאמן. בעת כל רכישת נכס הקרן ממציאה לנאמן את המסמכים הדרושים לצורך שחרור התמורה בגין רכישת הנכס.
  
  

3.החברה מטפלת בהקמת קרנות פרטיות ו/או בניהולן לטובת נהנים שנקבעו על ידי מקים הקרן. 

• לעיתים העברת הכספים או הנכסים תבוצע גם ע"פ הוראות צוואה.
• כאשר מדובר בקטינים וכן גם באנשים בגירים, אשר מסיבות שונות מוגבלים ביכולתם לנהל את ענייניהם באופן זמני או דרך קבע .
• לעיתים החברה לנאמנות גם תתבקש להתמנות כנאמן על רכוש, כאשר המצב יחייב זאת.
• במקרים מסוימים החברה לנאמנות תתבקש לנהל קרן לתשלום דמי מזונות במקרה גירושין .
• יצירת הקרנות הפרטיות יכולה להיעשות גם בשטר מתנה, בכתב הקדש או בצוואה.
  
  

הבקשה להחלטת המיסוי המקדמית היא:

לאשר כי פרק הנאמנויות (פרק רביעי 2 בחלק ד' לפקודה), לא יחול על תחומי הפעילויות של חברת הנאמנות בתחומים המפורטים לעיל.

לאשר בהחלטת מיסוי, כי חובת הדיווח לפי סעיף 131(א)(5ב) לפקודה אינה חלה על אדם המכהן או משמש כנאמן בנאמנות (לפי חוק הנאמנות) בתחומי הפעילות כאמור .

החלטה המיסוי

• על פעילות הנאמן כמפורט בסעיפים 1 ו- 2 לעיל, לא יחולו הוראות פרק הנאמנויות בפקודת מס הכנסה (פרק רביעי 2 לפקודה). 
• חובת הדיווח לפי סעיף 131(א)(5ב) לפקודה אינה חלה על אדם המכהן או משמש כנאמן בנאמנות כמפורט בסעיפים 1 ו- 2 לעיל.
• על פעילות הנאמן כמפורט בסעיפים 1 ו- 2 לעיל, יחולו חובות הדיווח בהתאם להוראות פקודת מס הכנסה על הלקוח של חברת הנאמנות .
• על פעילות הנאמן בניהול קרנות פרטיות כאמור בסעיף 3 לעיל, יחולו הוראות פרק הנאמנויות במלואן, ויראו בנאמן לעניין הוראות פרק זה לרבות חובות הדיווח המפורטות בפקודה .