חוסר בהירות בהבהרת רשות המיסים לגבי שטרי הון לחו"ל

עופר פרץ, רו"ח , אשר טוריאל, רו"ח

רבות נכתב על מערכת היחסים שבין סעיף 85א לפקודה ובין סעיף 3י לפקודה, ככל שמדובר בהנפקת שטרי הון במסגרת בינלאומית בין צדדים קשורים. מערכת יחסים זאת שהייתה עמומה, זכתה להבהרה לאחר תיקון 164 לפקודת מס הכנסה (החל בשנת המס 2008 ואילך), ואולם דווקא הודעת רשות המסים מיום 18 בפברואר 2009 מעלה שתי נקודות הדרושות לליבון.

1.במסגרת תיקון 164 לפקודת מס הכנסה, החל ביום ה-1 בינואר 2008, תוקן סעיף 3(י) לפקודה ונקבע ביחס להלוואה בין חברתית, עדיפות לסעיף 85א לפקודה, היינו מקום בו נושאת הלוואה שניתנה במסגרת פעילות בינלאומית בין צדדים קשורים, "ריבית שוק", הרי שאין לבחון עוד נחיצות ריבית מכוח סעיף 3(י) לפקודה {מדד/שע"ח בלבד או מדד/שע"ח +4%[1]).

2.בהודעת רשות המסים מיום 18 בפברואר 2009, הביעה רשות המסים דעתה כי שטר הון ואג"ח בתנאים שפורטו בהודעה[2] לא ייחשבו הלוואה לעניין סעיף 85א.

נקודה ראשונה הראויה לליבון היא האם כעת מששטר הון זה יוצא משערי סעיף 85א, הרי שהחריג להגדרת "הלוואה" שנקבע בסעיף 3(י)(1)(9)[3] אינו תופס ולכן יש לבחון נחיצות זקיפת ריבית מכוח סעיף 3(י) לפקודה.
לטעמי, במידה ומדובר בהנפקת שטר הון העומד בתנאי הגדרת "הלוואה" אשר בסעיף 3(י)(1) (10)[4], הרי שהן סעיף 3(י) לא יחול מכוח החריג בסעיף זה והן סעיף 85א לא יחול מכוח הודעת רשות המסים כאמור לעיל.

עופר פרץ, רו"ח- הכותב הינו מנהל חטיבת המיסוי בקבוצת נס טכנולוגיות.
אשר טוריאל, רו"ח- הכותב הינו מחטיבת המיסוי בקבוצת נס טכנולוגיות.